汉初律名新证(2)

  来源: 中华文史网

通过以上综述，文章得出这样一个思考，汉律无疑是萧何在秦律之基础上依当时之政需而厘定，但很难确定如班固《汉书》中所言“作律九章”，更难以《晋书・刑法志》所言“合为九篇”为定论。萧何次令，应非仅盗、贼、囚、捎、杂、具、兴、厩、户”九篇，而应还包括其他律名。就如《二年律令》所述二十七种律名，应至少有一部分乃为萧何所次之律令。故对班固之“九章律”之说当有所重思。三、傍章、越宫律朝律v:Qt?%T ;c/SCx
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Nn_ 临床医学论文ld5h3X&Gth0&1C`* F/r+A叔孙通益律所不及，傍章十八篇，张汤《越宫律》二十七篇，赵禹《朝律》六篇，[13]因文章以《张家山汉简・二年律令》为考据之史料，故对张汤《越宫律》及赵禹之《朝律》难作考证。仅能证叔孙通之傍章非正律，乃为律之补充。且有太史公言“叔孙通定礼仪”当可理解傍章与礼仪通。就如程树德所言：“按司马迁传，叔孙通定礼仪，梅福传叔孙通遁秦归汉，制作仪品。……论衡高祖诏叔孙通制作仪品十六算。是通所著为汉仪。……后考礼乐志云今叔孙通所撰。礼仪与律令同录藏于理官，而后得其说，尽与律令同录，故谓之傍章。……应劭传删定律令为汉仪，建安元年奏之，是可证通之傍章，即汉仪也。”[14]  


    四、具体律名细证。（以程树德《九朝律考》中的具体律名为对象来述）
  

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    1)盗律 “取非其物谓之盗。……悝以为王者之政，莫急於盗贼，故其律始於盗贼”[15]李悝首制法经，有盗法贼法，以为法之篇目。自秦汉逮至后魏，皆名贼律盗律北齐合为贼盗律，后用有劫盗律，复有贼叛律，隋开皇合为贼盗律。[16]  
    2)贼律 无变斩出谓之贼。[17]由于后世贼盗同律，故将其列入同考。二年律令对于贼、盗律有所述且条文较多。故汉律文考中所述贼、盗律当为不虚，且有实证。  
    3）囚律 断狱律之名，起自於魏。魏分李悝囚法而出此篇。[18]二年律令中无囚律之项。而且依《唐律疏议》之述，囚律篇名乃魏分李悝囚法乃成。而非沿汉律。  
    4)捕律 李悝法经六篇，捕法第四，至后魏名捕之律北齐名捕新律，后周名逃捕律，隋复名捕之律。[19]二年律令有捕律名，且有条文九条，故可知《唐律疏议》之述非全真，当有所疑，应对秦汉时的律名有所陈述。  
    5)杂律 李悝首制法经，而有杂法之目，递相祖习，多历年所，然至后周更名杂犯律，隋又去犯，还为杂律。[20]二年律令中亦有杂律篇目，且律文十四条，与捕律之结论同。  
    6)具律 魏新律序略云，旧律因秦法经，就增三篇，而具律不移，固在第六，罪条例既不在始，又不在终，非篇章之义。[21]二年律令中有具律篇目，且有律文二十四条。证实上述所表。  
    7)户律、兴律、厩律 汉相萧何承秦六篇律，秦世旧有厩三篇，迄於后用，皆名户律。[22]魏新律序略，秦世旧有厩置秉传副车食府，汉初秉秦不改，后以费广稍省，故后汉但设骑置，而无车马律，犹著其文，则为虚设，故除厩律。[23]二年律令中有户律、兴律篇名，且户律，二十二条，兴律九条，但无厩律之篇目，所以对古文献的记载应慎思。  
    8)钱律、田律 五年，除盗铸钱令。[24]六年，定铸钱伪黄金弃市律。[25]野田有律。疏谓举汉法以况之。[26]二年律令中有田律，钱律篇日，且田律十三条、钱律八条。  
    9)尉律、酎金律，上计律，左官律、大乐律，田租兑律，尚方律。这些律目依程树德先生所考皆在吕后执政以后，甚至有律目乃武帝、宣帝时所载，故二年律令不宜为证，只能佐证，二年律令所载不存上述各律目。  
    10)二年律令所载而《九朝律考》未考到之律目  


    告律、亡律、收律、置吏律、均输律、传食律、赐律、□市律、行书律、复律、效律、置后律、爵律、徭律、金布律、秩律、史律，共十八种。  


    律名考至此略书，试想如程树德前辈能一阅《张家山汉简・二年律令》，将必有大成。今后学慎书此论，希能从他处得以教益。  


    五、结束语：  


    从上面考实是否可衍生这样的陈述，法律在早期的初创年代，不可能在理论上未达到一个提升的过程之前就形成一个完整体系，而构成某种固定架构。而是由于为解决具体问题而逐渐递加的形成一种粗致的框架。汉代法律当属此状况，汉三章，汉律九章，是后世对汉律理论归结，而汉实际的律名状况，应如秦时，依其社会实际状况的变化，向己有的架构中归类或者创造出新的律名。即汉律名应是开放性，而非反限于固定的“三章”“九章”，依据其所调节具体对象而命名，还未成体系化。
  

    作者：胡晓东

    参考文献：  


[１] 《历代刑法考》　　　　沈家本　撰  
[２] 《太平御览・杜预《律序》》　转自《历代刑法考》  
[３] 《历代刑法考》 沈家本　撰  
[４] 《汉书・刑法志》　　　班固・班昭著　　转自《历代刑法考》  
[５] 《晋书・刑法志》　　　转自《九朝律考》　　程树德 著  
[６] 《论衡谢短》　　转自《九朝律考》  
[７] 《睡虎地秦墓竹简》　　　文物出版社  
[８] 《张家山汉简・二年律令》
[９] 《史记・萧相国世家》　　　司马迁 撰  
[１０] 《史记・太史公自序》 司马迁 撰  
[１１] 《史记・曹相国世家》 司马迁 撰  
[１２] 《史记・吕太后本纪》 司马迁 撰  
[１３] 《晋书・刑法志》　　　转自《历代刑法考》  
[１４] 《九朝律考》 程树德 著  
[１５] 《晋书・刑法志》　　转自《九朝律考》  
[１６] 《唐律疏议》　　　　刘俊文点校　　　法律出版社  
[１７] 《晋书・刑法志》　　转自《九朝律考》  
[１８] 《唐律疏议》 刘俊文点校　　　法律出版社  
[１９] 《唐律疏议》 刘俊文点校　　　法律出版社  
[２０] 《唐律疏议》 刘俊文点校　　　法律出版社  
[２１] 《晋书・刑法志》　　转自《九朝律考》唐律疏议  
[２２] 《唐律疏议》 刘俊文点校　　　法律出版社  
[２３] 《晋书・刑法志》　　转自《九朝律考》  
[２４] 《史记・文帝纪》 司马迁 撰  
[２５] 《史记・景帝纪》 司马迁 撰  
[２６] 《周礼・秋官・士师注》　　　　转自《九朝律考》  
① 胡晓东 男 法学研究生E-mail:huge70@netsoffice.com