漢初律名新證(2)

  來源: 中華文史網

通過以上綜述，文章得出這樣一個思考，漢律無疑是蕭何在秦律之基礎上依當時之政需而厘定，但很難確定如班固【漢書】中所言『作律九章』，更難以【晉書・刑法志】所言『合為九篇』為定論。蕭何次令，應非僅盜、賊、囚、捎、雜、具、興、廄、戶』九篇，而應還包括其他律名。就如【二年律令】所述二十七種律名，應至少有一部分乃為蕭何所次之律令。故對班固之『九章律』之說當有所重思。三、傍章、越宮律朝律v:Qt?%T ;c/SCx
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Nn_ 臨床醫學論文ld5h3X&Gth0&1C`* F/r+A叔孫通益律所不及，傍章十八篇，張湯【越宮律】二十七篇，趙禹【朝律】六篇，[13]因文章以【張家山漢簡・二年律令】為考據之史料，故對張湯【越宮律】及趙禹之【朝律】難作考證。僅能證叔孫通之傍章非正律，乃為律之補充。且有太史公言『叔孫通定禮儀』當可理解傍章與禮儀通。就如程樹德所言：『按司馬遷傳，叔孫通定禮儀，梅福傳叔孫通遁秦歸漢，製作儀品。……論衡高祖詔叔孫通製作儀品十六算。是通所著為漢儀。……後考禮樂志雲今叔孫通所撰。禮儀與律令同錄藏於理官，而後得其說，盡與律令同錄，故謂之傍章。……應劭傳刪定律令為漢儀，建安元年奏之，是可證通之傍章，即漢儀也。』[14]  


    四、具體律名細證。（以程樹德【九朝律考】中的具體律名為對象來述）
  

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    1)盜律 『取非其物謂之盜。……悝以為王者之政，莫急於盜賊，故其律始於盜賊』[15]李悝首製法經，有盜法賊法，以為法之篇目。自秦漢逮至後魏，皆名賊律盜律北齊合為賊盜律，後用有劫盜律，復有賊叛律，隋開皇合為賊盜律。[16]  
    2)賊律 無變斬出謂之賊。[17]由於後世賊盜同律，故將其列入同考。二年律令對於賊、盜律有所述且條文較多。故漢律文考中所述賊、盜律當為不虛，且有實證。  
    3）囚律 斷獄律之名，起自於魏。魏分李悝囚法而出此篇。[18]二年律令中無囚律之項。而且依【唐律疏議】之述，囚律篇名乃魏分李悝囚法乃成。而非沿漢律。  
    4)捕律 李悝法經六篇，捕法第四，至後魏名捕之律北齊名捕新律，後周名逃捕律，隋復名捕之律。[19]二年律令有捕律名，且有條文九條，故可知【唐律疏議】之述非全真，當有所疑，應對秦漢時的律名有所陳述。  
    5)雜律 李悝首製法經，而有雜法之目，遞相祖習，多曆年所，然至後周更名雜犯律，隋又去犯，還為雜律。[20]二年律令中亦有雜律篇目，且律文十四條，與捕律之結論同。  
    6)具律 魏新律序略雲，舊律因秦法經，就增三篇，而具律不移，固在第六，罪條例既不在始，又不在終，非篇章之義。[21]二年律令中有具律篇目，且有律文二十四條。證實上述所表。  
    7)戶律、興律、廄律 漢相蕭何承秦六篇律，秦世舊有廄三篇，迄於後用，皆名戶律。[22]魏新律序略，秦世舊有廄置秉傳副車食府，漢初秉秦不改，後以費廣稍省，故後漢但設騎置，而無車馬律，猶著其文，則為虛設，故除廄律。[23]二年律令中有戶律、興律篇名，且戶律，二十二條，興律九條，但無廄律之篇目，所以對古文獻的記載應慎思。  
    8)錢律、田律 五年，除盜鑄錢令。[24]六年，定鑄錢偽黃金棄市律。[25]野田有律。疏謂舉漢法以況之。[26]二年律令中有田律，錢律篇日，且田律十三條、錢律八條。  
    9)尉律、酎金律，上計律，左官律、大樂律，田租兌律，尚方律。這些律目依程樹德先生所考皆在呂后執政以後，甚至有律目乃武帝、宣帝時所載，故二年律令不宜為證，只能佐證，二年律令所載不存上述各律目。  
    10)二年律令所載而【九朝律考】未考到之律目  


    告律、亡律、收律、置吏律、均輸律、傳食律、賜律、□市律、行書律、復律、效律、置後律、爵律、徭律、金布律、秩律、史律，共十八種。  


    律名考至此略書，試想如程樹德前輩能一閱【張家山漢簡・二年律令】，將必有大成。今後學慎書此論，希能從他處得以教益。  


    五、結束語：  


    從上面考實是否可衍生這樣的陳述，法律在早期的初創年代，不可能在理論上未達到一個提升的過程之前就形成一個完整體系，而構成某種固定架構。而是由於為解決具體問題而逐漸遞加的形成一種粗致的框架。漢代法律當屬此狀況，漢三章，漢律九章，是後世對漢律理論歸結，而漢實際的律名狀況，應如秦時，依其社會實際狀況的變化，向己有的架構中歸類或者創造出新的律名。即漢律名應是開放性，而非反限於固定的『三章』『九章』，依據其所調節具體對象而命名，還未成體系化。
  

    作者：胡曉東

    參考文獻：  


[１] 【歷代刑法考】　　　　沈家本　撰  
[２] 【太平御覽・杜預【律序】】　轉自【歷代刑法考】  
[３] 【歷代刑法考】 沈家本　撰  
[４] 【漢書・刑法志】　　　班固・班昭著　　轉自【歷代刑法考】  
[５] 【晉書・刑法志】　　　轉自【九朝律考】　　程樹德 著  
[６] 【論衡謝短】　　轉自【九朝律考】  
[７] 【睡虎地秦墓竹簡】　　　文物出版社  
[８] 【張家山漢簡・二年律令】
[９] 【史記・蕭相國世家】　　　司馬遷 撰  
[１０] 【史記・太史公自序】 司馬遷 撰  
[１１] 【史記・曹相國世家】 司馬遷 撰  
[１２] 【史記・呂太后本紀】 司馬遷 撰  
[１３] 【晉書・刑法志】　　　轉自【歷代刑法考】  
[１４] 【九朝律考】 程樹德 著  
[１５] 【晉書・刑法志】　　轉自【九朝律考】  
[１６] 【唐律疏議】　　　　劉俊文點校　　　法律出版社  
[１７] 【晉書・刑法志】　　轉自【九朝律考】  
[１８] 【唐律疏議】 劉俊文點校　　　法律出版社  
[１９] 【唐律疏議】 劉俊文點校　　　法律出版社  
[２０] 【唐律疏議】 劉俊文點校　　　法律出版社  
[２１] 【晉書・刑法志】　　轉自【九朝律考】唐律疏議  
[２２] 【唐律疏議】 劉俊文點校　　　法律出版社  
[２３] 【晉書・刑法志】　　轉自【九朝律考】  
[２４] 【史記・文帝紀】 司馬遷 撰  
[２５] 【史記・景帝紀】 司馬遷 撰  
[２６] 【周禮・秋官・士師注】　　　　轉自【九朝律考】  
① 胡曉東 男 法學研究生E-mail:huge70@netsoffice.com